אמנות ניסוח סעיפי בוררות - הגנה על אינטרס של הלקוח
שתף:
פוסטים נוספים
תוכן עניינים
מאת עו״ד ונוטריון יגאל מור
דיוק בייעוץ המשפטי. מצויינות בליווי המשפטי.
מחלוקות מסחריות - מה עושים?
בעולם העסקים הדינמי של ימינו, מחלוקות מסחריות הן מציאות מצערת אך שכיחה. בשל העלויות ומשך ההליכים הכרוכים בליטיגציה המסורתית בבתי משפט, יותר ויותר צדדים פונים לשיטות ליישוב סכסוכים (ADR), ובפרט לבוררות, כדי ליישב את הסכסוכים ביניהם.
הבוררות מציעה מספר יתרונות פוטנציאליים על פני מאבקים בבית המשפט, כולל מהירות רבה יותר, יעילות וסודיות, וכן את היכולת לבחור בורר עם מומחיות ספציפית.
עם זאת, מימוש היתרונות של בוררות אינו פשוט כמו הסכמה לבוררות בלבד. הניסוח הספציפי של סעיף או הסכם הבוררות יכול להשפיע באופן משמעותי על האופן בו מתנהל התהליך ואם הוא בסופו של דבר משרת את האינטרסים של הצדדים. סעיף בוררות שנוסח היטב ובאופן התפור בקפידה לנסיבות הייחודיות של העסקה ולצרכים של הלקוח, יכול לסלול את הדרך ליישוב מוצלח וחלק של הסכסוך. מצד שני, סעיף שנוסח באופן לקוי, לא שלם או עמום, עלול להוביל למחלוקות נוספות, עיכובים והוצאות, ואף עלול להוביל לתוצאה בלתי אכיפה של סעיף הבוררות.
כתוצאה מכך, עורכי דין ממלאים תפקיד קריטי בהבטחת הכללתם של סעיפי בוררות יעילים והולמים בחוזים של לקוחותיהם. מאמר זה יספק סקירה מקיפה של השיקולים והעניינים המומלצים העיקריים לניסוח סעיפים חיוניים אלה.
בישראל ענייני בוררות מוסדרים במסגרת חוק הבוררות, תשכ"ח-1968 והתקנות שתוקנו לפיו.
הקביעה אם לכלול סעיף בוררות
לפני שמניחים עט על נייר (או אצבע על המקלדת…), השלב הראשון עבור כל עורך דין הוא להעריך בקפידה אם סעיף בוררות הוא הכרחי ומועיל לעסקה הספציפית הנדונה. הדבר דורש הבנה מעמיקה של מטרות, הערכות לסיכון של הלקוח בעסקה, וכן ניתוח של אופי והסתברות של מחלוקות עתידיות פוטנציאליות.
עורכי דין צריכים לנהל דיון כנה עם הלקוחות אודות היתרונות והחסרונות של בוררות ביחס לליטיגציה המסורתית. עבור לקוחות שאינם מכירים את הליך הבוררות, חיוני להסביר את ההבדלים המרכזיים, כגון:
א. הליכי בוררות הם בדרך כלל פרטיים וסודיים, בעוד תיקי בית משפט הם עניין של פומבי.
ב. ניתן לסיים בוררות לעתים קרובות הרבה יותר מהר מאשר התדיינות משפטית, מכיוון שהמועדים ולוחות הזמנים קצרים יותר וקיימות אפשרויות מוגבלות לערעור.
ג. עלויות הבוררות נמוכות לרוב מהתדיינות משפטית בבית משפט, אם כי לא תמיד כך הדבר, במיוחד אם מעורבים בוררים מרובים או בעלי תחומי מומחיות מיוחדת או מוניטין מיוחד.
ד. בוררות מציעה בדרך כלל תהליך פשוט וגמיש יותר מאשר בית משפט, עם כללי ראיות והליכים פחות פורמליים.
ה. לצדדים יש שליטה משמעותית על בחירת הבורר/ים, מה שמאפשר לבחור מקבלי החלטות עם מומחיות רלוונטית.
ו. החלטות בוררים הן בדרך כלל סופיות ומחייבות, עם עילות מוגבלות מאוד לערעור, בעוד שפסקי דין של בית המשפט ניתנים לערעור לערכאות גבוהות יותר.
בהתבסס על יתרונות אלה, עורך הדין יכול לסייע ללקוח לשקול את היתרונות והחסרונות הפוטנציאליים של בוררות לאור הנסיבות הספציפיות של העסקה. גורמים שיש לשקול כוללים:
– החשיבות של שמירה על סודיות, במיוחד עבור מידע עסקי רגיש או סודות מסחריים או מוניטין עסקי.
– הצורך ליישב כל מחלוקת במהירות כדי למנוע שיבוש של פעילויות עסקיות השוטפות.
– הרצון למזער עלויות משפטיות ולייעל את תהליך יישוב הסכסוכים.
– חששות מהיעדר גילוי נרחב של מידע, מסמכים או מהאפשרות להטיה בתהליך בחירת הבוררים.
– האופי הטכני או העניין הספציפי של נושא המחלוקות הצפויות.
לדוגמה:
דוגמה: חברה המתכננת לחתום על הסכם הפצה ארוך טווח עם ספק בינלאומי עשויה להעדיף בוררות כאמצעי לפתרון מהיר וסודי של מחלוקות, בעוד עוסק מורשה או חברה צעירה בשלבים מוקדמים עם משאבים מוגבלים עשויה לבחור להסתמך על בתי המשפט.
ככל ועורך הדין והלקוח מגיעים למסקנה שבוררות תהיה יתרון, ההחלטה הבאה היא אם לכלול את דרישת הבוררות כסעיף בתוך החוזה העיקרי או כהסכם בוררות נפרד ועצמאי. ברוב המקרים, סעיף בוררות תמציתי המשובץ בחוזה יהיה מספק. עם זאת, אם הצדדים רוצים לפרט פרטים נרחבים לגבי תהליך הבוררות, כגון הליך ADR רב-שלבי או כללים מיוחדים לבחירת בוררים, הסכם בוררות נפרד עשוי אופציה עדיפה
ניסוח סעיף בוררות אפקטיבי
לאחר שהתקבלה ההחלטה לכלול סעיף בוררות, מתחילה העבודה האמיתית. ניסוח סעיף אפקטיבי דורש תשומת לב קפדנית לפרטים והבנה עמוקה של החוק הרלוונטי והפרקטיקות המומלצות. העתקה והדבקה של סעיף סטנדרטי מחוזה אחר אינה מומלצת לרוב, מכיוון שהניסוח הספציפי חייב להיות מותאם לנסיבות הייחודיות של כל עסקה.
בעוד שהתוכן המדויק של סעיף בוררות ישתנה בהתאם לאופי החוזה הבסיסי ולצרכים הספציפיים של הצדדים, ישנם רכיבים חיוניים מסוימים שצריכים להיכלל בכמעט כל תניית בוררות. לכל הפחות, סעיף בוררות מנוסח היטב אמור לעסוק בנקודות המפתח הבאות:
היקף המחלוקות הניתנות לבוררות
הסעיף צריך להגדיר בבירור אילו סוגים של מחלוקות יהיו כפופים לבוררות. במקרים מסוימים, הצדדים עשויים לרצות לדרוש בוררות עבור כל המחלוקות הנובעות מהחוזה או קשורות אליו. במצבים אחרים, הם עשויים לרצות להוציא סוגים מסוימים של תביעות, כגון בקשות לסעד הצהרתי או סכסוכי קניין רוחני, ולשמור על הזכות להגיש תביעות אלה בבית המשפט
כללים והליכים מחייבים
הסעיף צריך לציין אילו כללי והליכי בוררות ינחו את ההליכים. במקרים רבים, ניתן להשיג זאת על ידי התייחסות לכללים של מוסדות בוררות מסוימים, למשל בישראל (יתרו – המוסד לבוררות ופתרון סכסוכים או המוסד הישראלי לבוררות עסקית) או למשל בארה"ב האיגוד האמריקאי לבוררות (AAA) או (JAMS). או באירופה: EUROPEAN COURT OF ARBITRATION, לארגונים/חברות/גופים אלה יש כללים מבוססים שמספקים מסגרת מקיפה לתהליך הבוררות, מההגשה הראשונית של תביעה ועד לפסק הדין הסופי.
בנוסף לשילוב קבוצת כללים של גוף בוררות, הצדדים עשויים גם לרצות לכלול הוראות ספציפיות המתייחסות לסוגיות פרוצדורליות מפתח, כגון:
– ניסיון יישוב מחלוקות טרום בוררות: הסעיף יכול לדרוש מהצדדים לנהל משא ומתן או סוגים אחרים של משא ומתן לפני פתיחת בוררות (סוג של הליך גישורי).
– בחירת בורר: הסעיף צריך לציין את מספר הבוררים (בדרך כלל אחד או שלושה) ואת התהליך לבחירתם. זה עשוי לכלול מינוי בורר אחד על ידי כל צד, כאשר אותם שני בוררים בוחרים שלישי, או זה עשוי לתת לצדדים את הזכות לבחור במשותף בורר יחיד. ((זבל"א או זבל"א וזבל"א ( ראשי תיבות של זה בורר לו אחד וזה בורר לו אחד) הוא מונח במשפט העברי המתאר אפשרות לפתרון משפטי על ידי בוררות, כאשר קיים סכסוך בין שני אנשים יש להם אפשרות לגשת לבוררות: כל צד בוחר לו דיין ושניהם בוחרים את הדיין השלישי.)
– מועדים וזמנים לקיום ההליך: הסעיף יכול לקבוע מועדים סופיים ליזום בוררות, להשלים את ההליכים לפיו כמו הגשת כתבי טענות, מינוי מומחה/ים ככל ונדרש, הליך הוכחות, ולרבות המועד הנדרש לפרסום פסק בורר סופי.
– מיקום ההתדיינות: אם הצדדים רוצים שהבוררות תתקיים בעיר או במדינה מסוימת, יש לציין זאת בסעיף.
– ברירת הדין: ע"פ איזה דין יפסוק הבורר? האם הבורר יהיה כפוף לדין המהותי או פי עקרונות היושר והצדק? ניתן אף לקבוע שהבורר יפסוק לפי דינים של מדינה ספציפית.
דרישות כשירות לבוררים
במקרים מסוימים, במיוחד כאלה שכרוכים בנושא טכני או ספציפי מאוד, הצדדים עשויים לרצות לדרוש כי לבורר/ים יהיו כישורים מסוימים, כגון ניסיון בתעשייה מסוימת או רישיון או הסמכה מקצועית מסוימת (עו"ד / רופא / מהנדס בתחום מסוים וכיוצ"ב). סעיף הבוררות יכול לציין דרישות אלה כדי להבטיח שמקבלי ההחלטות יהיו בעלי המומחיות הנדרשת להבנה ולפתרון הוגן של המחלוקת.
גילוי וראיות
אחד מההבדלים העיקריים בין בוררות להתדיינות הוא היקף הגילוי. בהליכי בית משפט, לצדדים יש זכויות נרחבות להשיג מידע ומסמכים מהצד השני, לעתים קרובות באמצעות הליכי גילוי ממושכים ויקרים. בבוררות, לעומת זאת, ניתן לחתור לגילוי מצומצם יותר, כדי לייעל את התהליך ולשמור על העלויות נמוכות.
סעיף הבוררות יכול לציין את היקף הגילוי המותר, כגון האם הצדדים יחליפו מסמכים, יערכו עדויות או יגישו דוחות של עדים מומחים. אם הסעיף שותק לגבי גילוי, בוררים בדרך כלל יעקבו אחר עקרון המידתיות, ויאפשרו רק גילוי סביר והכרחי בהתחשב באופי ובמורכבות של המחלוקת.
סודיות
אחד המשיכות העיקריות של בוררות עבור רבים מהצדדים היא היכולת לשמור על סודיות של ההליכים והתוצאה. סעיף הבוררות יכול לכלול הוראת סודיות המחייבת את הצדדים, הבורר/ים וכל משתתף אחר לשמור על סודיות הבוררות, כולל סמכות וסעדים של הבורר
סמכות הבורר להעניק סעדים זמניים וסופיים:
הסעיף צריך לציין את היקף סמכותו של הבורר ואת סוגי הסעדים שרשאי לפסוק. במרבית המקרים, לבוררים מוענקת סמכות רחבה להעניק כל סעד שבית משפט יכול לפסוק, כולל פיצויים כספיים, ביצוע ספציפי וצווים.
עם זאת, הצדדים עשויים לרצות להגביל את סמכות הבורר בדרכים מסוימות, כגון מניעת פסיקת פיצויים עונשיים או הגבלת סכום הפיצויים הכספיים שניתן לתבוע. הסעיף צריך גם להבהיר כי החלטת הבורר תהיה סופית ומחייבת, עם עילות מוגבלות לערעור.
חלוקת עלויות ושכר טרחה
בוררות עשויה להגיע בהתאם לסוג העניין הנידון לעלויות משמעותיות, לרבות שכר הטרחה של הבורר/ים, דמי הניהול של מוסד הבוררות, ושכר הטרחה וההוצאות המשפטיות של הצדדים עצמם. סעיף הבוררות צריך לציין כיצד עלויות אלה יחולקו בין הצדדים.
במקרים מסוימים, הצדדים עשויים להסכים לחלק את העלויות באופן שווה, בעוד שבמקרים אחרים, הצד הזוכה עשוי להיות זכאי להחזר העלויות והשכר טרחה שלו מהצד המפסיד. הסעיף יכול גם לעסוק בשאלה האם הצדדים יידרשו להפקיד מראש כספים לכיסוי העלויות הצפויות של הבוררות.
הסכמה לבוררות
אולי הרכיב הקריטי ביותר בכל סעיף בוררות הוא הצהרה ברורה וחד-משמעית כי הצדדים מסכימים ומבקשים להגיש את מחלוקותיהם הנובעות מהתקשרותם לבירור במסגרת של הליך בוררות. זה חיוני ונדרש מכיוון שבוררות כרוכה בוויתור על זכותם של הצדדים שמחלוקותיהם ייפתרו בבית המשפט, בפני שופט. לרוב, שעה שהצדדים החליטו באופן מפורש כי מחלקותיהם יובאו בפני בורר (כדי להגדיר את סוג המחלוקות שיובאו בפני בורר, על מנת שלא תהיה פרשנות ולפיה העניין הספציפי אינו נכלל במסגרת הליך בוררות) יימנע בית משפט מלדון בעניין למעט מקרים מאוד חריגים.
כדי להבטיח שהסכמה זו תהיה מפורשת וניתנת לאכיפה, הפרקטיקה הטובה ביותר היא לכלול שורת חתימה נפרדת או מקום לראשי תיבות ישירות מתחת לסעיף הבוררות. בדרך זו, לא יכול להיות ספק שהצדדים הסכימו מרצונם החופשי ובמודע לבוררות.
עיקרון "עיפרון כחול"
לבסוף, רצוי לכלול בסעיף הבוררות הוראת יכולת הפרדה ("עיקרון – עיפרון כחול"), הקובעת כי אם ימצא חלק כלשהו של הסעיף כבלתי תקף או בלתי ניתן לאכיפה, שאר הסעיף עדיין יהיה בתוקף. זה ישוי לסייע ולהבטיח שהסכמת הצדדים לבוררות תישמר גם אם הוראה מסוימת תיפסל.
הימנעות ממכשולים נפוצים
גם סעיף הבוררות המנוסח בקפידה רבה ביותר עלול להיות פגיע לתקיפה ממי מהצדדים ככל ותהיה התנגדות עם מכשולים או עקרונות משפטיים או חוזיים מסוימים. יש להיות מודעים למלכודות פוטנציאליות אלה ולנקוט צעדים כדי להימנע מהן בעת ניסוח או בדיקת הוראות בוררות.
בעיה נפוצה כאשר עוסקים בסדרה של חוזים הקשורים זה בזה היא למשל דוקטרינת "ההטמעה על ידי הפניה". חוזים רבים כוללים סעיף הקובע כי ההסכם הספציפי מהווה את ההבנה המלאה בין הצדדים והוא גובר על כל הסכם קודם (או חוזה אחר שנחתם בו זמנית). ככל והסכם עדכני מכיל סוג כזה של "סעיף התגברות" על פני הסכם אחר שבו קיימת תניית בוררות, הוא עשוי לעקוף את ההסכם עם סעיף הבוררות שנחתם קודם לכן או אף בו זמנית עם החוזה העיקרי.
כדי להימנע מבעיה זו, מומלץ לערוך את הסכם הבוררות כחוזה נפרד ועצמאי או לכל הפחות להגדיר במפורש כי סעיף הבוררות גובר על פני תניות וסעיפים בהסכמים אחרים שנחתמו בו זמנית או אף ייחתמו בהמשך ורק חתימה מפורשת של הצדדים לתיקונו או ביטולו תגבר, ולהבהיר ולקבוע שהסכם הבוררות נותר בתוקף מלא.
מכשול פוטנציאלי נוסף הוא אי השגת חתימה או ראשי תיבות על סעיף הבוררות עצמו. כפי שצוין לעיל, שורת חתימה נפרדת או מקום לראשי תיבות היא הדרך הטובה ביותר להוכיח את הסכמתם הברורה והחד-משמעית של הצדדים לבוררות. אם הסעיף פשוט טמון באמצע חוזה ארוך, ללא אישור נפרד, צד אחד יכול לטעון מאוחר יותר שהוא לא הסכים ביודעין לבוררות ובכך לעכב את הליך הבוררות (או אף להביא לביטולו).
כמו כן יש גם להיות ערים לסתירות פוטנציאליות בין סעיף הבוררות לחוק החל. בעוד שחוק הבוררות ,תשכ"ח – 1968 מעודד קיומם ואכיפתם של הסכמי בוררות, ישנם סוגים מסוימים של מחלוקות שלא ניתן לברר על פי חוק, כגון תיקים פליליים, עניינים מסוימים בדיני משפחה או אף חוקים קוגנטיים בדיני עבודה, שאף אם ייקבע בהם בורר, הוא יהיה כפוף לדין המהותי.
בנוסף, בחוקים שונים יש חוקים המגבילים את האכיפה של סעיפי בוררות בהקשרים מסוימים, כגון חוזים צרכניים או כאמור לעיל, עניינים קוגנטיים (מחייבים ושאינם ניתנים לוויתור) בתחום הסכמי העסקה. יש להיות מודעים לכך כדי להבטיח שסעיף הבוררות הוא אכיף ואינו מנוגד למגבלות חוקיות או למדיניות משפטית כלשהי.
לבסוף, יש לוודא כי סעיף הבוררות לא יסתור סעיפים אחרים בהסכם, למשל, לו ההסכם מכיל סעיף בחירת דין הקובע כי דינה של מדינה מסוימת יחול על כל סכסוך, אך סעיף הבוררות דורש יישום של קבוצה שונה של כללים או הליכים, הדבר עלול ליצור אי-ודאות ולכן מומלץ לכתוב באופן מפורש על פי איזה דין יידרש הבורר לפסוק.
הנה 10 עובדות מעניינות על הליכי בוררות בישראל:
1. חוק הבוררות, תשכ"ח-1968, מסדיר את נושא הבוררויות בישראל ומעודד פתרון סכסוכים בדרך זו כחלופה להתדיינות בבתי המשפט.
2. ישראל חתומה על אמנת ניו יורק משנת 1958 בדבר הכרה ואכיפה של פסקי בוררות זרים, מה שמאפשר אכיפת פסקי בוררות ישראלים במדינות אחרות החתומות על האמנה, ולהיפך.
3. בישראל פועלים מספר מוסדות בוררות מוכרים, ביניהם המוסד הישראלי לבוררות עסקית (Israeli Institute of Commercial Arbitration), המרכז הישראלי לבוררות עסקית (Israeli Center for Commercial Arbitration), ולשכת המסחר הבינלאומית (International Chamber of Commerce).
4. בתי המשפט בישראל נוטים לכבד הסכמי בוררות ולאכוף פסקי בוררות, תוך התערבות מינימלית בהליך הבוררות עצמו, בהתאם לעקרון האוטונומיה של הצדדים.
5. בישראל, בהיעדר הסכמה אחרת, ברירת המחדל היא בורר יחיד ולא הרכב של שלושה בוררים כמקובל בחלק ממדינות אחרות.
6. ככלל, החלטת בורר בישראל היא סופית ומחייבת, עם אפשרות מוגבלת מאוד לערער עליה בפני בית המשפט, בשונה מפסק דין של בית משפט הניתן לערעור בערכאות גבוהות יותר.
7. הליכי בוררות בישראל הם לרוב מהירים יותר בהשוואה להתדיינות בבתי המשפט, עם ממוצע של כשנה עד לקבלת פסק בורר סופי, לעומת מספר שנים בבתי המשפט.
8. רוב הבוררויות בישראל מתנהלות בעברית, אך ניתן לנהל בוררויות גם באנגלית או בשפות אחרות, בפרט בסכסוכים מסחריים בינלאומיים.
9. בישראל ניתן לקיים "בוררות מזורזת" (Fast Track Arbitration), עם מגבלות זמן נוקשות ופרוצדורה מרוכזת, במקרים המתאימים לכך.
10. למרות היתרונות הברורים של בוררות, רק כ-3% מהסכסוכים האזרחיים-מסחריים בישראל מגיעים לבוררות, והשאר מתנהלים בבתי המשפט, בין היתר עקב חוסר מודעות מספקת לאפשרות זו בקרב הצדדים ועורכי דינם.
לסיכום
עורכי הדין המנוסים והמקצועיים במחלקה המסחרית של חברת עו"ד ונוטריון מור ושות' מתמחים בליווי עסקאות מסחריות ובכלל זה בניסוח חוזים מסחריים, לרבות סעיפי בוררות מותאמים אישית. עורכי הדין שלנו עם ידע עמוק ומומחיות נרחבת כדי לעזור ללקוחותינו למקסם את היתרונות של בוררות ולהגן על האינטרסים העסקיים שלהם.
אל תמתינו עד שתתעורר מחלוקת כדי לוודא שסעיף הבוררות שלכם מתאים למטרה. צרו קשר עוד היום עם צוות המחלקה המסחרית של מור ושות' וקבעו פגישת ייעוץ בטלפון 02-5953322, שלחו הודעת וואטסאפ למספר 050-811-6181 ואנחנו נשוב אליכם.
שלח לנו הודעה
זקוק לסיוע משפטי? חייג אלינו עכשיו 02-595-3322
שימת לב
אין לראות בתכני האתר ייעוץ משפטי, המלצות או חוות דעת: למרות שמשרדנו עושה מאמצים לעדכן את תוכן האתר והבלוג, לא ניתן להסתמך על האמור ללא קבלת ייעוץ משפטי פרטני.התכנים אשר כתובים באתר ובבלוג המשפטי אינם מהווים ייעוץ משפטי או תחליף לייעוץ משפטי, המלצה או חוות דעת. אין להסתמך על האמור לצורך נקיטת פעולה או הימנעות מנקיטת פעולה. האמור באתר ובבלוג אינו מתיימר לכסות את מכלול ההוראות בדין או נסיבות המקרה. להפך התוכן שבאתר הינו כללי בלבד ורובו נשען על הנחות יסוד שונות שבהכרח לא יתאימו לכל מקרה ומקרה. על-מנת לקבל יעוץ משפטי מדויק אודות מקרה ספציפי עליכם לפנות לעורך דין המתמחה בתחום. המסתמך על האמור באתר ללא ייעוץ משפטי נושא באחריות המלאה למעשיו.
